案情介绍

张三于2012年5月22日进入A公司工作，月基本工资为3000元。《劳动合同》约定：“乙方（张三）须提前三十日以书面形式通知甲方（公司），方可解除本合同。（如乙方突然提出要求解除本合同未经甲方同意离职的，甲方有权向乙方追索一个月工资的赔偿金）”。2012年12月1日，张三递交辞职报告，经公司审批同意，张三于当日离职。2013年1月30日，A公司申请劳动个仲裁，要求张三支付未提前三十日通知解除劳动合同赔偿金3000元。仲裁委未予受理，A公司于2013年2月21日起诉至法院。

审判结果

一审法院认为：本案公司依据双方用工合同中相关违约责任的约定，向张三追究未提前三十日通知辞职的一个月基本工资，因该违约责任的设定，违反劳动法律、法规的相关规定，故公司的主张，法院不予采信。且，辞职报告已证明张三的辞职申请已经公司审批同意，并办理了工作交接，不符合张三擅自离职的情形。综上，公司的诉请法院不予支持。

一审法院判决后，公司不服，提起上诉。

二审法院认为：公司与张三在用工合同中约定张三须提前30日以书面形式通知公司方可解除合同，并约定了相应的违约责任。上述约定并不符合现有劳动法律、法规的规定。张三递交辞职申请的当日已经公司审批同意，并办理了工作交接，现亦无证据表明公司因此遭受了经济损失。故驳回上诉，维持原判。

律师解析

根据《劳动合同法》第二十五条规定，劳动者承担违约金的情形仅限于两种情况，一是违反服务期约定，二是违反竞业限制约定，除此之外，不能约定劳动者承担违约金。因此，本案中，一审法院和二审法院均认定A公司与张三的约定无效。

《劳动合同法》第三十七条规定，“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”但是该条并未规定对于劳动者未履行提前三十日的通知义务，需向用人单位支付一个月工资作为代通金。

不过劳动合同法同时规定，如果劳动者给用人单位造成实际损失的，应当承担相应的赔偿责任。但是用人单位也不能高兴的太早，因为不管是仲裁还是诉讼，损失的举证责任都由用人单位承担，而用人单位很难举出相应的证据证明。笔者和同事沟通过一个案例，该案例中，员工未提前30天通知，单位不得已只能提高正常工资标准另行招聘，单位要求员工支付差额部分作为损失，而获得支持。但是，鉴于举证比较困难，实务中更多的单位都无法获得赔偿。

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