如果婚外有小孩不一定算是罪的，一般只是在有的情况之下与他人登记，或者是以夫妻的名义生活在一起，那么是可以按来进行判决，这都是会结合实际情况来确定。

一、如果婚外有小孩算重婚罪吗？

出轨有孩子不足以认定重婚罪；重婚罪是指有配偶又与他人结婚或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。

所谓有配偶，是指男人有妻、女人有夫，而且这种夫妻关系未经程序解除尚在存续的，即为有配偶的人;

如果夫妻关系已经解除，或者因配偶一方死亡夫妻关系自然消失，即不再是有配偶的人。

重婚罪包括：

1、在外以夫妻的名义共同生活。

2、已婚者又与他人结婚。

如果没以夫妻名义共同生活或又与他人结婚的，重婚是不好认定的。

要追究其刑事责任，应当搜集有效的证据才行。

二、出轨如何搜集证据?

出轨的证据可以通过以下方式进行搜集：

1、对方主动承认的书面材料、聊天记录、录音等

一旦被曝光，对方为了颜面、家庭、孩子等等，情急之下很可能愿意写“保证书”、“道歉书”等，承诺不在来往，这个时候一定要保存好类似的书面证据。

当然通过微信等聊天记录、自己偷录的音频资料等也可以达到相应的效果，但需要注意的是聊天记录、录音等必须是未经修改的。

2、亲子鉴定

若两人的婚外情已经持续了很久，孩子有可能是最有力的证据。当事人可以事先做一个亲子鉴定，如果孩子不是亲生，那就是“铁证如山”了。但是同时需要注意，不要伤害到无辜的孩子。

3、警方笔录

对方有嫖娼的记录、住宿宾馆的票据或发现对方与第三者同居后，立即拨打“110”报警，由公安介入，留下笔录。切记不能为了掌握配偶与第三者同居的证据，而擅自闯入他人住宅进行取证。因为这样取证的方式不合法，可能会引发私闯民宅问题。

4、单位的处罚

有些单位查实职工的婚外情后，会对其生活作风问题作出处理，会有一些处理材料。

5、双方来往书信、短信、电子邮件等

双方来往的书信、短信、电子邮件等，此类证据除书面证据外，短信、电子邮件等均应先做公证，再提交法院为宜，如果配偶与情人在外面或同居，可以注意搜集公司买房合同或租房地物业公司有关两人租房、交物业费、水电费等有关证据。

6、双方来往的视听资料

记录了他们在公园、剧院等公共场所拥抱、牵手、亲吻等亲昵行为的照片，在自家安装摄像设备，拍摄到配偶与婚外异性举止亲昵的录像等。

注意：很多人为了掌握配偶有外遇证据，往往会聘请私家侦探公司的人员对其进行跟踪，然后拍摄下对方有外遇的证据照片。通过这样方式取得的拍照摄像，很可能因为侵犯隐私权，被认为是非法取得的证据不被采用。

7、邻里、同事、朋友、亲人证言

最好能证明出轨一方与其他人以“老婆、老公”相称，或其动作、行为足以让周围邻居信为是夫妻关系，又连续在一起共同居住了一段时间以上，或者两个人虽然对外不以夫妻相称，但有持续共同居住生活的行为。

综合上面所说的，重婚罪就是在有婚姻的情况之下与他人所犯的罪行，但在认定此犯罪的行为时也需要确定是否符合法律所规定的条件，有小孩子不一定就能构成犯罪，所以，对于不同的情形所存在的处理方式就会不同。