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甲、乙、丙三方合资经营某药业有限公司。
甲方为四川成都某制药有限公司,该公司有外商投资,在成都设立登记,法定代表人为江某;乙方为个人童某,住成都某地;丙方为四川成都某投资公司,在成都登记注册,法定代表人为中国人麻某。
合资的某药业有限公司在四川古蔺登记注册,法定地址在四川某地。三方在《合资经营企业合同》中约定:“凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议,三方应通过友好协商解决,如果协商不能解决,应提交中国国际经济贸易仲裁委员会根据该会的仲裁程序规则进行仲裁,仲裁裁决为终局裁决,对三方都有约束力。”
2008年8月12日,乙方即股东童某以未分配2007年度的股东红利为由向人民法院起诉,请求判决被告某药业有限公司支付2007年度的股东红利10万元。
《中华人民共和国中外合资经营企业法》第一条“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流,允许外国公司、企业和其它经济组织或个人(以下简称外国合营者),按照平等互利的原则,经中国政府批准,在中华人民共和国境内,同中国的公司、企业或其它经济组织(以下简称中国合营者)共同举办合营企业。”可见,中外合资经营企业法规定各方应为外国投资者和中国投资者,强调国籍的区别。
第二,《中华人民共和国民法通则》第四十一条第二款“……在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业,具备法人条件的,依法经工商行政管理机关核准登记,取得中国法人资格。”
可见三资企业均是中国法人,不是外国企业。本案中甲乙丙三方都是中国法人或中国公民,无外国公司、企业和其他经济组织或个人,不是中外合资企业,所以应当适用《中华人民共和国公司法》。
根据《中华人民共和国公司法》,审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案是有限责任公司股东会的法定职权。
原告以股东名义请求分配公司利润应当根据公司法的规定提议召开股东会会议作出决议。原告未经股东会决议的前置程序直接起诉要求公司分配利润无法律依据,股东会决议违法或者违法公司章程的,可以根据公司法第二十二条的规定请求人民法院撤销。
根据公司法第一百六十七条的规定,公司分配当年税后利润时,应当提取法定公积金,经股东会决议还可以提取任意公积金;公司弥补亏损和提取公积金后方可向股东分配利润。
可见决定公司利润分配方案属股东会的职权范围,并非人民法院可以经行裁决的事项,即使是对股东会决议的司法审查,人民法院也只有否决权而无变更权。
也就是说即使股东会决议分配利润侵害了原告的合法利益,人民法院也只能撤销股东会决议或者宣告无效,但新决议仍然是由股东会作出。原告直接请求人民法院判决被告支付利润于法无据。
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