无效宣告不在同一类别上使用商标是有构成的可能性，对于无效宣告的商标是不可以再使用，一般商标会被无效宣告的情形有注册商标有明显瑕疵，或者是存在恶意注册，再者就是以不正当的手段进行注册。
一、无效宣告不在同一类别上使用商标会构成侵权吗？
会构成侵权的；商标宣告无效又使用是不可以的，商标无效宣告后就不可以使用了，否则是要承担责任的。商标宣告无效的情形有：
(一)注册商标有明显瑕疵
1、违反禁止性规定。
2、以欺骗手段获得注册。这是指注册商标人申请商标注册时以虚构、隐瞒事实，或以伪造申请文件及其他相关证明文件等欺骗手段获得注册，如伪造营业执照、伪造药品或烟草管理部门的批文、伪造产地证明等。
(二)以不正当手段获得注册
人采取如侵犯他人在先权利、恶意抢注、侵害他人的商业信誉等不正当手段获得注册，其情形较为复杂。
1、侵犯他人在先权利。这类商标权无效的原因在于，申请人将他人享有的权利作为自己的注册，这是侵权行为，是法律所不能容忍的。
2、恶意注册。
二、恶意注册的具体情形有哪些?
(1)抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标;
(2)就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国商注册的驰名商标，容易导致混淆的;
(3)就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已：经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损律害的;
(4)未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商一标进行注册的;
(5)商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，且商标权人是恶意申请注册并获得核准的。
根据保护在先原则，在先注册的商标权人有权请求撤销在后注册的商标。
综合上面所说的，商标被无效宣告，那么意味着商标是符合法律所规定的条件，或者是他人已注册过的商标，不能获得认可的商标是不能再进行使用，不然是有可能会构成商标侵权，所以，对于使用商标一定要合理、合法，不然会承担法律的责任。
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