上诉人(原审被告)：**黑天鹅饮食文化有限公司(以下简称**黑天鹅公司)。

被上诉人(原审原告)：**滨黑天鹅集团股份有限公司(以下简称**滨黑天鹅公司)。**滨黑天鹅公司诉**黑天鹅公司商标及不正当竞争纠纷一案，广州市中级人院以(2001)穗中法知初字第190号民事判决**黑天鹅公司停止侵犯注册商标专用权、赔偿损失50万元，并驳回原告的不正当竞争等其他诉讼请求。**黑天鹅公司不服该判决，向广东省高级人民法院提起上诉。

法院经审理查明：**滨黑天鹅公司于2000年9月受让取得“黑天鹅”文字及图组合商标。**黑天鹅公司成立于1998年1月20日。2002年4月，**黑天鹅公司向国家商标局申请撤销**滨黑天鹅公司“黑天鹅”商标，国家商标局决定不予受理。2003年12月，北京市第一中级人民法院作出维持国家商标局不予受理决定的行政判决。二审期间，**黑天鹅公司又就该判决向北京市高级人民法院提起上诉。

广东省高级人民法院经审理认为：尽管**黑天鹅公司向北京市高级人民法院提起上诉，但根据行政诉讼法的规定，诉讼期间不停止具体行政行为的执行，在国家商标局撤销“黑天鹅”商标之前，“黑天鹅”注册商标专用权应受保护;一审法院没有受理**黑天鹅公司的反诉请求，并不违反法律规定，也不影响**黑天鹅公司诉讼权利的行使，本案审理不需以相关行政案件的审理结果为依据;根据商标法实施条例，连续使用至1993年7月1日的商标，与他人在相同或类似服务上已注册的服务商标相同或相似的，可以继续使用，但不得扩大使用地域和服务项目。但**黑天鹅公司与1993年7月1日之前使用“黑天鹅”商标和店名的案外人没有隶属关系，属于不同市场主体，**黑天鹅公司主张的拥有“黑天鹅”商标在先使用权的理由不成立;**黑天鹅公司成立于1998年1月，在“黑天鹅”商标注册之后，使用与**滨黑天鹅公司注册商标近似的商标，其行为已构成商标侵权。

2004年4月2日，广东省高级人民法院依法判决：驳回上诉，维持原判

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